De: Tomas Testor
Entitat: Fundación Roviralta

Proposta:
El "Projecte de Llei de Fundacions Privades", actualmente en trámite de enmiendas en el "Parlament de Catalunya" es, en nuestra opinión, acreedor a una enmienda a la totalidad.

Las motivaciones que argumenta el Profesor Josep Ferrer i Riba (*) en su informe de fecha 25 de Junio 2000 son más que suficientes, pero habría que añadir la de conservar una Ley propia catalana ejemplar en redacción, contenido, brevedad, flexibilidad y, en suma, casi un monumento a preservar para nuestro futuro Código de Derecho Civil.
(*) Mayor información del informe del Prof. Ferrer en roviralta@roviralta.org.

Ello no obstante, resulta oportuno reconocer los aspectos positivos que intenta introducir el Proyecto, por lo que proponemos:

1º Devolver el presente "Projecte de Llei" al "Govern"

2º Recomendar a éste que redacte un nuevo "Projecte" limitándose a recoger las adiciones o pequeñas reformas que habría que hacer a la "Llei 1/82"

Para ello, bastaría:

Añadir:
(FONDOS ESPECIALES)

Article 4 bis. Fons especials
a) Constitució
1. Les fundacions poden convenir amb altres persones l'aportació que aquestes facin de béns i drets al seu patrimoni, i constituir amb ells un fons especial destinat a l'acompliment de determinades finalitats, sempre que aquestes coincideixin amb els fins fundacionals.
2. La constitució d'aquests fons s'ha de fer en escriptura pública.

b) Contingut de l'acta de constitució
1. En l'escriptura de constitució del fons especial s'hi ha de fer constar:
· La denominació del fons, si escau.
· Els fins per als quals es constitueix el fons.
· Els béns i drets destinats al seu finançament i la forma com té o tindrà lloc la seva aportació.
· La durada del fons o si és indefinida.
· Les causes especials d'extinció i la destinació del romanent en qualsevol cas en què tingui lloc l'extinció.
2. Als fons esmentats en el punt 1, hi són d'aplicació les previsions d'aquesta Llei per a les dotacions de les fundacions.

(Comentario: Son los artículos 40, 41 y 42 del "Projecte".Extinción voluntaria y unilateral, no resulta admisible y la de vencimiento de término es redundante)

(CUMPLIMIENTO de los FINES FUNDACIONALES)

Artículo 5. 2. A la realización de la finalidad fundacional debe ser destinado, al menos, el 70 por 100 de las rentas que obtenga la Fundación y de los otros ingresos que no formen parte de la dotación de la Fundación.

3. L'aplicació d'almenys aquest setanta per cent dels ingressos s'ha de fer efectiva en el termini de tres exercicis, a comptar de l'inici del següent al de la seva acreditació comptable, feta l'excepció d'aquells supòsits pels quals el Protectorat hagi autoritzat un termini diferent.

(Comentario: Es bueno añadir la flexibilidad que prevé el "Projecte" y que deriva de la Ley 30/94 que ya se está aplicando subsidiariamente)

( FUNDACIÓN TEMPORAL) Artículo 9. 1. En los Estatutos de la Fundación deben constar, por lo menos: f) La durada de la fundació, en el cas que no sigui indefinida.

(SUPRESIÓN del PRESUPUESTO obligatorio)

Artículo.11.4
4. Si los Estatutos no lo prohíben, el Patronato puede delegar sus facultades en uno, o más de uno, de sus miembros y nombrar Apoderados generales o especiales, con funciones y responsabilidad mancomunadas o solidarias. Nunca son delegables la aprobación de las cuentas, la enajenación y el gravamen de los bienes inmuebles y de los valores mobiliarios no cotizados en Bolsa ni cualquier otro acto que necesite la autorización o aprobación del Protectorado.

Artículo 13. 1. Cada año el Patronato formulará un inventario-balance, cerrado el 31 de diciembre, que refleje con claridad y exactitud la situación patrimonial de la Fundación en aquella fecha y una Memoria de las actividades realizadas durante el año, y de la gestión económica del patrimonio, suficiente para hacer conocer y justificar el cumplimiento de las finalidades fundacionales y de los preceptos legales.

(Comentario: Se recoge plenamente la iniciativa del Ejecutivo de suprimir la obligación de elaborar y presentar el presupuesto)

(Plazo de aprobación y presentación al Registro)

Artículo 13.2. Els documents esmentats en l'apartat 1 de l'article 13 han de ser aprovats pel patronat dins dels sis mesos següents a la data del tancament de l'exercici i signats pel secretari amb el vistiplau del president.

Artículo 13.4 4. La rendició de comptes s'ha de presentar al Protectorat en el termini de trenta dies a comptar de la seva aprovació

(Comentario: Se facilita un mes más de plazo para la presentación de las Cuentas. Actualmente resulta muy justo. Va más en sintonía con la legislación mercantil)

(AUDITORÍA)

Artículo 13 bis. Auditoria de comptes

1. Els comptes anuals han de sotmetre's a auditoria externa si, en la data del tancament de l'exercici, durant dos anys consecutius, hi concorren almenys dues de les circumstàncies següents:
a) Que el total de l'actiu de la fundació superi els set-cents cinquanta milions de pessetes.
b) Que l'import del seu volum anual d'ingressos ordinaris superi els set-cents milions de pessetes.
c) Que el nombre mitjà de treballadors durant l'exercici sigui superior a cinquanta.

2. En l'informe d'auditoria s'han de fer constar les infraccions de les normes legals o estatutàries que s'observin en l'anàlisi de la comptabilitat.

3. L'informe de l'auditoria de comptes ha de presentar-se al Protectorat, en coincidencia amb la presentació de els Comptes Anuals .

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
Mantindria el redactat de la llei 1/1982.

Argumentació:
És contradir la voluntat del fundador permetre que un patró, el titular d'un càrrec, pugui per escrit designar un substitut. Sempre s'ha considerat intransferible el càrrec de patró.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
Convindria explicitar l'obligació d'inscriure en el Registre els nomenaments dels patrons (en l'article 24 es parla només que s'inscriuen els cessaments i els nomenaments se substitució. En l'article 49 molt de passada es parla de la inscripció en el Registre dels nomenaments). També s'haurien d'inscriure en el Registre els representants de les persones jurídiques. Ho dic per l'analogia amb el que es fa en la inscripció de membres dels Consells d'Administració de les Societats Anònimes.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
No sé si és exagerat demanar la signatura legitimada del Secretari en les certificacions dels nomenaments. Si més no en els altres possibles certificats no se'n parla.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
El Patronat ha de poder delegar, com a mínim, els actes de disposició dels béns immobles, establiments i béns mobles. A més, l'expressió "béns mobles de notable valor" és totalment ambigua: "el notable valor" pot ser molt relatiu a la mida del patrimoni de la Fundació. El Patronat també ha de poder delegar la constitució i dissolució de societats i rebre noves aportacions per la Fundació (apartat e) del mateix article 22.3.)

Argumentació:
Redactat d'aquesta manera pot dificultar del dia a dia de les operacions de les Fundacions.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
És difícil d'interpretar quins són els béns finançats amb la dotació. Els béns són partides d'actiu; la dotació és una partida de passiu. Si la dotació inicial no ha estat un bé -sobretot immoble- necessari per desenvolupar l'activitat, és molt difícil mantenir-lo i poder-lo especificar. El que ha de mantenir-se sempre és que el patrimoni de la Fundació sigui més gran o igual a la dotació.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
Respecte els comptes que s'han de presentar, costa d'admetre que les Fundacions hagin de fer el compte de pèrdues i guanys quan són entitats no lucratives.

Argumentació:
El document important és la Liquidació del Pressupost que ha de ser un document independent i no inclòs en la Memòria. Hem de pensar que la majoria de Fundacions són entitats petites i que és una dificultat gran per a elles elaborar tants papers.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
Es demana que les Fundacions presentin el detall de les societats participades majoritàriament de forma directa o indirecta. No acabo d'esbrinar què vol dir "de forma indirecta"; potser respon a la manera de redactar d'alguns legisladors que no tenen ben bé clar el tema.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
Torna a aparèixer l'ambigüitat de béns o drets de la dotació de la que parlàvem abans.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
No queda clar si les despeses d'administració de les quals es parla en aquest article i algunes altres despeses d'estructura es consideren despeses incloses en el 70% dels ingressos nets anuals que s'han de destinar al compliment dels fins fundacionals.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
El present redactat opta per la unificació del que abans constituïa la Llei de Fundacions i el Reglament. No sé si això és més pràctic. Incloure els temes de funcionament del Protectorat, Registre, Presentació de Comptes... etc. en un reglament separat de la llei permet en el futur modificar més fàcilment aquests temes -subjecte als canvis i a la conjuntura-, sense que s'hagi de tocar la llei.

De: Joan Carles Brugué

Proposta:
Per últim voldria fer una consideració sobre un aspecte totalment nou que inclou aquest projecte de llei: la possibilitat que les persones jurídiques públiques constitueixin Fundacions. Autors amb més autoritat que jo han debatut el tema i estan en contra d'aquesta possibilitat. Prescindint de consideracions tècnico-jurídiques que puguin fer referència a l'article 34 de la Constitució Espanyola, penso que les entitats públiques, per naturalesa, ja són entitats d'interès general i han de destinar tots els seus béns a aquest fi. No té sentit, per tant, que constitueixin una Fundació privada si no és perquè en certa manera vulguin sostreure una part dels seus béns i de la seva activitat del control establert per a les entitats públiques. En cas que al final s'optés per la possibilitat que les entitats públiques puguin fundar, convindria establir una ordenació específica. De fet el projecte que ara analitzem porta per títol Projecte de llei de Fundacions privades i només parla de fundacions privades en tot el seu text.